墨尔本公司破产律师

本业务领域涵盖的内容

我们的企业破产业务为陷入财务困境的公司董事、面临股权损失的股东、强制执行其地位的有担保债权人、寻求追偿的无担保债权人、收购不良资产的新控制方以及为不公平优惠和非商业交易索赔进行辩护的交易对手提供服务。我们不担任破产从业人员，也不接受清算人的任命。我们为这些任命的任何一方提供服务。

工作贯穿公司破产的整个过程。就偿付能力、安全港以及自愿管理、小型企业重组和债权人自愿清算之间的选择提供任命前咨询。困境期间的董事职责建议，包括影子董事风险。为破产交易债权和 DPN 风险辩护。清算人方面和交易对手方面有关可撤销交易的工作。为有担保债权人和贸易债权人提供追偿服务。为从管理人或清算人手中购买不良资产的各方提供收购服务。

我们与商业诉讼部门密切协调，处理因破产而产生或进入破产程序的纠纷，在涉及冻结令或指定接管人的情况下开展紧急禁令工作，并在整个困境生命周期内提供董事职责建议。我们与破产从业人员、周转顾问和法务会计师合作，并明确划分律师与客户之间的特权界限。

澳大利亚公司破产的法律框架

起点是 2001 年《公司法》（澳大利亚联邦）第 95A 条规定的偿付能力测试。如果公司有能力偿还到期应付的所有债务，则该公司具有偿付能力。没有偿债能力的公司就是破产公司。该测试在形式上是现金流测试，但案例承认资产负债表状况、预期收入和可用资金都与评估相关。偿付能力评估是几乎所有破产问题的基础，包括董事责任、可撤销交易分析和破产途径选择。

公司法》第 180 至 184 条规定的董事职责在财务困境中继续有效，在破产前景不明朗的情况下，为公司最佳利益行事的职责重点有所转移。高等法院在Walker 诉 Wimborne[1976] HCA 7；(1976) 137 CLR 1 一案中确认，董事在履行对公司的责任时必须考虑债权人的利益。对债权人的责任现已成为澳大利亚董事责任判例法的一个固定特征，也是第 588G 条中有关破产交易规定的概念基础。

第 588G 条禁止董事允许公司在无力偿债时举债，或有合理理由怀疑公司无力偿债或因举债而无力偿债。ASIC 诉 Plymin (No 1)[2003] VSC 123；(2003) 175 FLR 124 案仍然是第 588G 条运作方面的主要权威。Mandie 法官认定 Water Wheel Mills 的董事违反了民事罚款规定，并适用了后来许多判决中引用的破产指标。该案的另一个显著特点是确认了非执行董事不能因其非经营角色而免于承担第 588G 条规定的责任。

Hall 诉 Poolman[2007] NSWSC 1330 案是第 588G 条适用于董事在财务状况恶化时面临巨大压力的另一个参考点。该案源于 Reynolds Wines 集团的倒闭。该推理被引证为既说明了责任的严重性，也说明了在董事诚实行事且法院认为给予救济是公平的情况下，第 1317S 条规定的救济范围有限。

2017 年引入的第 588GA 条中的安全港制度保护董事，如果他们制定或实施的行动方案合理地有可能为公司带来比立即任命管理人或清算人更好的结果，则无需承担破产交易责任。第 588GAAB 条在第 5.3B 部分为小型企业重组程序下的公司提供了一个平行的安全港。安全港仅适用于到期支付雇员应享权利和履行报税义务的情况。如果这些先决条件被违反，则保护失效，而建立安全港的责任则由董事承担。

可撤销交易受《公司法》第 588FA 至 588FE 条管辖。主要包括第 588FA 条规定的不公平优惠、第 588FB 条规定的非商业交易以及第 588FDA 条规定的与董事有关的不合理交易。清算人通常会在任命后的几个月内提出这些索赔。交易对手有流水账抗辩和诚信抗辩，这两种抗辩在实践中都存在很大争议。第 91 条和第 588FE 条规定了追溯期，追溯期的长短取决于交易类型和当事人之间的关系。

根据 1953 年《税收征管法》（澳大利亚联邦）附表 1 发布的《董事处罚通知书》规定，董事须对未支付的 PAYG 预扣款、消费税和养老金担保费承担个人责任。21 天标准 DPN 允许董事通过偿还债务、指定管理人或开始清算公司来逃避责任。锁定 DPN 是在相关债务未在规定期限内报告的情况下发出的，它取消了这些选择，并立即将个人责任具体化。应主动处理 DPN 风险，而不是在通知发出后才处理。

破产途径：选择正确的程序

公司法》第 5.3A 部分规定的自愿管理是困境公司在可能进行重组或持续出售的情况下的默认途径。债权人强制执行的暂停期从任命起算，管理人召开第二次债权人会议，审议公司安排契约、清算或将公司交还给董事。如果没有有价值的业务需要保留，自愿管理很少是正确的选择，而且管理费用要从资产池中支付。

第 5.3B 部分规定的小企业重组适用于负债低于规定门槛的法人实体。重组过程由小型企业重组从业人员负责，董事在重组期间保持控制权，债权人对重组计划进行投票。该制度适合真正规模较小、自愿管理成本过高的困境企业。它不适合规模较大或较为复杂的事项。

如果公司没有持续经营价值可保存，且董事和股东已接受公司无法继续经营的事实，则债权人自愿清算是合适的途径。清算人会变现资产、调查公司事务、追讨可撤销交易的回收款项，并按照《破产法》附表 2 中《破产程序表（公司）》规定的法定优先顺序将可用资金分配给债权人。

法院指定的清算以及指定接管人和管理人也可以使用，通常用于对董事行为有争议的情况、对私人指定的清算人的指定有争议的情况或有担保债权人强制执行其担保的情况。各种途径之间的选择很少是中性的，它们之间的成本、追偿情况和董事所面临的风险也大不相同。

我们如何处理公司破产事宜

任命前的工作是杠杆作用最大的地方。在正式任命前的几周内，我们会与董事一起进行偿付能力评估、安全港分析和路径决策。如果存在安全港，且公司有切实可行的重组计划，则工作重点在于记录行动方案，确保员工权益和税务报告符合当前情况，并在重组最终失败时保护董事的地位。如果不存在安全港，工作重点就转移到选择正确的破产途径和管理有控制的清盘。

对于在无力偿债的情况下为贸易索赔进行辩护的董事来说，工作重点是债务发生时的 破产迹象、董事当时所掌握的证据以及第 588H 条中的抗辩。合理理由抗辩和依赖抗辩在很大程度上取决于事实，而当时的文件记录通常是决定性的。

对于不公平优惠和非商业交易索赔的抗辩方而言，第 588FA(3)条规定的流水账抗辩和第 588FG 条规定的善意抗辩是两条主线。其工作在于整理交易历史、各方对公司财务状况的了解以及交易的商业背景。

对于强制执行其地位的有担保债权人而言，工作重点是担保的有效性和优先权、指定机制，以及在并行程序中与管理人或清算人的协调。对于收购不良资产的控制方而言，工作重点是资产收购结构、债务承担以及保护收购方免受后续可撤销交易索赔的影响。