非法凤凰城活动：导演指南
在法律、财务和运营方面，处理破产问题总是充满挑战。因此，听信破产前顾问的承诺，通过简单的重组程序就能一笔勾销贵公司的债务，是很有诱惑力的。
但在大多数情况下，通过将资产转移到一家新公司来逃避债权人不仅是不道德的，也是非法的。非法的凤凰城活动在澳大利亚已经存在了几十年，但随着监管和执法权力的不断加强，遵守法律比以往任何时候都更加重要。
在本文中，我们将探讨究竟什么是非法凤凰活动、如何避免非法凤凰活动以及如何合法地复活破产或濒临破产的公司。
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什么是非法凤凰城活动？
在澳大利亚，公司清算时，其债务将从公司价值中支付。如果公司的资产无法偿还债务，则债权人将得不到偿付或 ”败诉”。这种有限责任有助于保护经济活动–如果董事或公司所有者要对倒闭企业的债务承担个人责任，那么创业的人就会大大减少。
非法凤凰活动是指一家新公司继续经营已清算公司的业务，以逃避偿还债务。凤凰的名字来源于希腊神话中的一种鸟，这种鸟死后会从灰烬中重生。
通常情况下，凤凰城活动始于新公司的注册成立；现有公司的董事通常会辞职，任命假董事（有时可能是在不知情的情况下任命的），然后成为新公司的董事。
新旧公司并存后，旧公司的资产和业务将转移到新公司。资产的出售价格通常远低于市场价值，这有助于为新公司保留资本。
非法凤凰城活动中通常转移的资产和业务包括
- 原公司员工
- 客户账户和项目
- 营业场所
- 银行账户和财务软件
- 营销资料，如网站和广告账户
- 联系方式，包括电话号码和电子邮件
- 硬件、家具和其他实物资产
一旦资产从旧公司转移到新公司，旧公司就会被清算或废弃，导致债权人、雇员和分包商得不到偿付。通常情况下，纳税义务也会通过非法的凤凰活动作废。
从事非法凤凰城活动的董事通常会得到不择手段的破产前顾问的帮助–这些不受监管的 ”顾问 ”拥有友好的估价师和清算人网络，专门帮助公司击败债权人。
非法凤凰城活动与合法凤凰城活动的对比
并非所有的凤凰活动都是非法的。在某些情况下，在第一家公司失败后再开一家类似的公司是合法的。
凤凰城活动本身并不是犯罪。违法的往往是所涉及的行为。2001 年 《公司法 》（澳大利亚联邦）第 588 条规定了董事的职责，禁止导致 ”损害债权人利益的公司财产沉积 ”的行为–换句话说，你不能以合理的人都知道会损害债权人利益的方式变卖公司资产。
不过，也有例外情况。在以下情况下可以处置公司财产，即使这样做会使债权人败诉：
- 法院根据第 411 条批准的妥协或安排，债权人/清算人与公司达成妥协
- 重新安排公司股本的公司安排契约
- 公司、公司清算人或公司临时清算人制定的重组计划
通常情况下，预先制定的重组计划是公司合法 ”凤凰涅槃 ”的最佳方式。关键在于，董事在重组期间必须负责任地行事–他们必须以公司及其债权人的最佳利益为重，资产必须以其真实市场价值转移到新公司。这样，债权人就能从资产出售中获得偿付，而不会因为低估或隐藏的资产转让而被掏空腰包。
还需要考虑《2001 年公司法》 （澳大利亚联邦）的其他方面，如欺诈性隐瞒和转移资产以及公司高管的欺诈行为。
对非法凤凰城活动的处罚
非法凤凰城活动是一种严重犯罪–它可能直接影响债权人、雇员和分包商，也可能通过政府合规工作和未缴税款间接影响纳税人。
2018 年的一份报告、 潜在非法凤凰活动的经济影响估计，非法凤凰城活动每年给澳大利亚造成 28.5 亿澳元到 51.3 亿澳元的损失。细分如下
– 未支付给贸易债权人的 11.62 亿美元和 31.71 亿美元
-未支付给雇员的 3,100 万至 2.98 亿美元
-未缴税款和合规成本为 16.60 亿美元
因此，对非法凤凰城活动的处罚非常严厉。公司董事和秘书可能面临长达 15 年的监禁和巨额罚款；其他犯罪方，如破产前顾问，也可能因协助和教唆非法凤凰城活动而被处以罚款和监禁。
破产前建议：应避免的事项
合法复活公司与非法复活公司之间存在着微妙的界限。要避免触犯法律，获得正确的建议至关重要。
避开破产前顾问，尤其是那些直接与你接触的顾问。非法凤凰经营者通常与破产或濒临破产的公司进行冷接触，然后利用其友好的估价师和清算人网络欺诈性地转移资产并击败债权人。
相反，请与您信任的商业律师或金融专业人士商谈。有了正确的建议，您就可以通过自愿管理或重组等机制，引导公司合法摆脱破产。
在下一节中，我们将更详细地探讨其中的每一种技术。
如何合法重组公司
如果你是一家面临破产风险（或已经破产）的公司的董事，那么就必须考虑通过法律途径来解决。
除了有关债权人破产取证的要求外，您还需要注意在公司破产时不要进行交易。根据《2001 年公司法》 （澳大利亚联邦）第 588G 条，在以下情况下，公司不能举债：
- 在举债时已经资不抵债；
- 公司因举债而破产；或
- 有合理的理由怀疑该公司目前已资不抵债，或一旦举债就会资不抵债。
违反第 588G 条可导致民事处罚（赔偿、罚款和/或取消董事资格）和刑事处罚（罚款和/或长达五年的监禁）。
但重要的是，这些义务有一个例外–第 588GA 条，即针对董事的 ”安全港 ”条款。如果你怀疑公司可能或正在破产，只要你采取的行动有合理的可能为公司带来更好的结果，你就可以 继续经营。请记住，举证责任在你，因此确保保留任何必要的文件，以证明你遵守了该条款。
一旦确保符合第 588G 条的规定，就可以研究如何合法地让公司凤凰涅槃。
通过自愿管理进行预先包装
在英国，破产公司可以通过 ”预包装管理 ”合法复活。这是一种将企业及其资产作为经营中企业出售给另一家公司的法律程序。将企业从当前公司出售给新公司是经过 ”预先包装 ”的，然后由破产从业人员进行评估和批准–为了合法起见，出售必须有可能为债权人带来最佳结果。
与英国不同，澳大利亚没有正式的预包装程序。相反，公司可以通过本文前面提到的机制复活，即以公平的市场价值将企业及其资产出售给另一个实体。
为了避免被归类为非法凤凰活动，这一过程必须具备两个关键要素：
- 董事的行为必须符合公司和债权人的最佳利益，不得不诚实或鲁莽行事，意图损害债权人的利益。
- 企业及其资产必须由估价师进行独立评估，并按公平市价出售。
预先包装破产的程序通常包括三个步骤：
- 对公司的业务和资产进行独立评估。获得与预包装有关的法律、业务和财务建议。
- 业务和/或资产按独立估值从旧公司出售并转移到新公司。员工也可能被转移，新公司通常会接受任何应享权利责任。
- 为旧公司指定一名自愿管理人（或清算人）以采取适当行动。他们还会调查和批准出售的适当性。
预先包装在法律上是一个灰色地带，因此请经验丰富的商业律师提供建议是确保您的活动完全合规的最佳途径。
负债低于 100 万美元的公司重组
在某些情况下，您可以委托重组执业者对公司进行合法重组。要获得资格
- 您的公司负债不能超过 100 万美元；
- 贵公司的现任董事，或执业律师任命前 12 个月的任何董事，在过去 7 年内不得担任其他进行重组或简化清算的公司的董事（某些情况除外）；以及
- 您的公司在过去 7 年中不能进行过重组或简化清算程序。
重组执业者帮助贵公司制定重组计划，帮助公司履行对债权人的义务。该计划包括以下信息
- 应处理哪些公司财产以及如何处理这些财产
- 重组从业者的服务报酬
- 执行计划的日期
计划不能包括
- 向债权人转移财产（金钱除外）的规定
- 在接受计划之日起三年多后根据计划支付债权人债权的规定
需要注意的是，在这种情况下，只要向政府机构提供所需的信息和相关披露，通常可以避免与出售企业相关的大部分税收。
计划一旦制定，就会连同计划的标准条款、重组建议声明和重组从业人员的声明一并提交给债权人。然后，每个债权人都必须提供书面声明，说明是否应接受该计划，以及是否同意从业人员对债权人可受理债权和债务的评估（在建议声明中涉及）。
在将计划和附带文件交给债权人之前，贵公司必须
- 支付到期应付的雇员应享权利；以及
- 提交税法要求的申报表、通知、声明、申请或其他文件。
计划一旦被接受，就对债权人、贵公司、贵公司的管理人员和成员以及重组从业人员具有法律约束力，直至计划终止。
作为挽救破产/濒临破产公司的一种机制，重组有许多好处，包括
- 在计划制定期间，未经执业律师或法院许可，债权人不得对贵公司强制执行债权。
- 在计划制定期间，债权人不能对董事、其配偶或亲属强制执行个人担保。
- 在重组期间，您和任何董事仍是公司的负责人，您可以继续在正常业务过程中处理公司资产（非 ”正常 ”交易需要从业人员同意）。
您可以在此处查看重组和自愿管理（适用于所有企业）的比较。
自愿管理
在某些情况下，自愿管理可以成为挽救公司的一种机制。但与其他两种机制不同的是，自愿管理意味着你和其他董事将控制权交给管理人。
自愿管理也有三种可能的结果，由债权人做出决定：
- 公司的控制权可以交还给您和其他董事。
- 可以签订公司安排契约（DOCA）。
- 您的公司可能会被清算。
这意味着，选择自愿管理通常是清算的最后选择–无论如何，管理往往以清算告终，因此，在许多情况下，预先包装或重组可能是更好的选择。
下一步：如何继续前进
如果您的公司目前资不抵债或濒临破产，清算并不是唯一的结果。预先包装、重组，甚至自愿管理都可以帮助您向前迈进–无论是根据计划实现偿付能力，还是作为一个新的实体而没有旧公司的责任负担。
要确定哪种机制能帮助您为公司和债权人实现最佳结果，请咨询经验丰富的商业律师。他们能够为您提供法律上合理的途径，并推荐其他相关专业人士，如商业顾问和财务顾问。
重要的是，要避免任何可能被视为非法凤凰城活动的行为。澳大利亚证券和投资委员会（ASIC）及其他监管机构拥有广泛的权力，可以对非法凤凰城活动进行监控和执法；甚至还有一个专门的凤凰城工作组，专门负责识别和打击非法凤凰城运营商。
如果您准备与律师交谈，Pentana Stanton 律师事务所在破产法方面拥有丰富的经验。了解我们如何帮助指导贵公司取得正确的结果。
